FAQ: Правовые вопросы

Существует два вида согласий:
1. электронное, в виде записи в базе данных информационной системы. В этом случае пользователь акцептирует договор-оферты и дает согласие на получение СМС. На случай запроса оператором связи или Федеральной антимонопольной службой  дополнительной информации мы рекомендуем также фиксировать следующие параметры: точное время регистрации, IP адрес клиента, название браузера, язык пользователя, тип устройства. Обращаем внимание: необходимо, чтобы пользователь ставил две галочки: согласие на получение СМС сообщений и согласие на обработку персональных данных, а так же мог ознакомиться с акцептируемым договором оферты.
2. письменное: в виде анкеты. Важно, чтобы в анкете клиент указал свои данные, позволяющие однозначно его идентифицировать: ФИО, серия и номер паспорта, дата рождения, телефон, email. Обязательно должны быть дата и подпись.

Если у Вас нет согласий абонентов на получение от вас сообщений, настоятельно рекомендуем начать их собирать. Если вы осуществите СМС рассылку без согласия абонентов, и кто-либо из получателей пожалуется, возможны штрафы, налагаемые Федеральной антимонопольной службой (ФАС) или оператором связи. Размер штрафа составляет от 100 000 рублей за каждый случай нарушения.

Использование СМС рассылки на территории РФ регламентируют следующие законы и нормативно-правовые акты:
1. Закон “О рекламе”. Ст. 18 гласит, что распространение рекламы по сетям электросвязи допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы; доказывать получение согласия должен рекламораспространитель; рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.
2. Закон “О связи” также определяет законность рассылки (наличие согласия, необходимость наличия договора непосредственно с оператором); нумерические отправители в виде номера телефона (например 7903000000) запрещены в целях предотвращения ввода получателя в заблуждение и упорядочивания использования компаниями СМС рассылок.
3. Закон “О персональных данных”. При получении согласия абонента на получение от вас СМС сообщений необходимо также получить от них согласие на обработку персональных данных.

Нет, не являются в том случае, если рассылку делает специалист компании с целью информировать своего клиента от которого получено подтвержденное согласие на получение информации в виде СМС сообщений. Если же рассылка делается автоматически по произвольной базе телефонов, без согласия абонентов, то это конечно же СПАМ.  Подобные рассылки запрещены действующим законодательством. Нарушители несут административную ответственность, предусмотрено наказание в виде штрафа от 100 000 рублей за каждый факт нарушения. Если текстом сообщения абонент намеренно вводится в заблуждение, то это фрод и нарушители несут ответственность по ст. 159 УК РФ. СМС 16 Телеком имеет право приостановить учетную запись пользователя в случае подозрений на неправомерное использование сервиса СМС рассылок.

Да, у нас имеется лицензия на оказание телематических услуг связи № Л030-00114-77/00633803, лицензия № Л030-00114-77/00633724 на оказание услуг связи по передаче данных, за исключением услуг связи по передаче данных для целей передачи голосовой информации.

Правила осуществления смс-рассылки в РФ

Рассылка смс-сообщений на территории РФ регулируется ФЗ №126 «О связи» от 07.07.2003 года;  ФЗ №38 «О рекламе» от 13.03.2006 года;  ФЗ №152 «О персональных данных».

Согласно российскому законодательству отправлять смс-сообщения можно только при наличии согласия абонента:

В соответствии с пунктом 1 статьи 44.1. ФЗ “О связи” рассылка по сети подвижной радиотелефонной связи (далее также- рассылка) должна осуществляться при условии получении предварительного согласия абонента, выраженного посредством совершения им действий, однозначно идентифицирующих этого абонента и позволяющих достоверно установить его волеизъявление на получение рассылки. Рассылка признается осуществленной без предварительного согласия абонента, если заказчик рассылки в случае осуществления рассылки по его инициативе или оператор подвижной радиотелефонной связи в случае осуществления рассылки по инициативе оператора подвижной радиотелефонной связи не докажет, что такое согласие было получено.

Согласно пункту 1 статьи 18 ФЗ “О рекламе” Распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

Содержание смс-сообщений должно соответствовать действующему законодательству.

ФЗ “О рекламе” содержит общие требования предъявляемые к содержанию смс-сообщений (ст. 5), а также требования, предъявляемые к рекламе определенных товаров и услуг.

Статья 7 данного закона устанавливает перечень товаров, реклама которых не допускается:

1) товаров, производство и (или) реализация которых запрещены законодательством Российской Федерации;

2) наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры, и их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры, а также новых потенциально опасных психоактивных веществ;

3) взрывчатых веществ и материалов, за исключением пиротехнических изделий;

4) органов и (или) тканей человека в качестве объектов купли-продажи;

5) товаров, подлежащих государственной регистрации, в случае отсутствия такой регистрации;

6) товаров, подлежащих обязательной сертификации или иному обязательному подтверждению соответствия требованиям технических регламентов, в случае отсутствия такой сертификации или подтверждения такого соответствия, а также работ или услуг по оценке (подтверждению) соответствия, в том числе по приему и рассмотрению документов, необходимых для выполнения указанных работ и (или) оказания услуг, осуществляемых лицами, не имеющими аккредитации в национальной системе аккредитации (в случае, если получение такой аккредитации предусмотрено законодательством Российской Федерации), либо аккредитованными лицами, но без указания наименования аккредитованного юридического лица или фамилии, имени и (если имеется) отчества аккредитованного индивидуального предпринимателя и уникального номера записи об аккредитации в реестре аккредитованных лиц;

7) товаров, на производство и (или) реализацию которых требуется получение лицензий или иных специальных разрешений, в случае отсутствия таких разрешений;

8) табака, табачной продукции, табачных изделий и курительных принадлежностей, в том числе трубок, кальянов, сигаретной бумаги, зажигалок;

9) медицинских услуг по искусственному прерыванию беременности;

10) услуг по подготовке и написанию выпускных квалификационных работ, научных докладов об основных результатах подготовленных научно-квалификационных работ (диссертаций) и иных работ, предусмотренных государственной системой научной аттестации или необходимых для прохождения обучающимися промежуточной или итоговой аттестации.

Кроме этого, в связи с множеством ограничений и требований закона и невозможностью в тексте смс-сообщений соблюсти все правила о рекламе запрещается реклама:

алкогольной продукции, а также пива и напитков, изготавливаемых на его основе;

оружия;

игорных заведений, казино, мероприятий и любых игр, основанных на риске и азарте

Проституции, а так же эротических шоу/массажей и пр. любых эротических услуг и услуг, запрещенных к реализации на территории РФ.

Финансовых пирамид (МММ).

Согласно ст.6 ФЗ “О рекламе” не допускается использование бранных слов, непристойных и оскорбительных образов, сравнений и выражений.

Нарушение законодательства о рекламе влечет административную ответственность в размере от ста тысяч до пятисот тысяч рублей. (ст. 14.3. КоАП) , а в иных случаях и больше.

Закон о Связи.

1. Рассылка по сети подвижной радиотелефонной связи (далее также – рассылка) должна осуществляться при условии получения предварительного согласия абонента, выраженного посредством совершения им действий, однозначно идентифицирующих этого абонента и позволяющих достоверно установить его волеизъявление на получение рассылки. Рассылка признается осуществленной без предварительного согласия абонента, если заказчик рассылки в случае осуществления рассылки по его инициативе или оператор подвижной радиотелефонной связи в случае осуществления рассылки по инициативе оператора подвижной радиотелефонной связи не докажет, что такое согласие было получено.

Статья 44_1. Закона о Связи

2. Рассылка по сети подвижной радиотелефонной связи по инициативе заказчика рассылки осуществляется на основании договора, заключенного с оператором подвижной радиотелефонной связи, абоненту которого предназначена рассылка. Предметом указанного договора являются услуги по осуществлению рассылки оператором связи.

Таким образом, ответственность за доказательство наличия согласия абонента на получение рассылок возложено на ее инициатора (заказчика рассылки или оператора подвижной связи). Также Законодатель обязал заказчика рассылки заключать договор с оператором. Предметом договора являются услуги по осуществлению рассылки оператором связи. Поэтому последний вправе запросить с заказчика рассылки необходимые сведения об объеме рассылки, ее характере, времени проведения и других параметрах.

Кроме того, Операторы радиоподвижной связи ужесточили требования к рассылке смс сообщений, а именно договором на услуги по осуществлению рассылки предусмотрены значительные штрафные санкции (договорная неустойка) за нарушение  требований законодательства.

С учетом новых изменений, согласие Абонента должно быть получено не только на рекламное сообщение, но и на сервисную рассылку.

Таким образом, ответственность за осуществление рассылки несет рекламораспространитель. Рекламораспространитель устанавливается легко, при заключении договора на осуществление смс-рассылки и регистрации уникального имени отправителя. Оператор не может проверить подлинность согласия абонента, но может проверить подлинность регистрационных данных абонента, т.к. абонент заключает прямой договор с оператором при приобретении сим-карты.

Статья 45. Закона о Связи

6. Абонент вправе обратиться к оператору подвижной радиотелефонной связи с требованием о прекращении передачи на его пользовательское оборудование (оконечное оборудование) коротких текстовых сообщений с указанием абонентского номера или уникального кода идентификации, которые содержатся в таких сообщениях и от получения которых абонент отказывается, за исключением сообщений, передача которых осуществляется оператором подвижной радиотелефонной связи в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Статья 46 Закона о Связи

Оператор связи обязан:

прекратить оказание услуг по пропуску по своей сети трафика, содержащего осуществляемую с нарушением требований настоящего Федерального закона рассылку;

прекратить оказание услуг связи при поступлении соответствующего запроса от органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, или предписания федерального органа исполнительной власти, осуществляющего функции по контролю и надзору в сфере средств массовой информации, массовых коммуникаций, информационных технологий и связи, сформированного по результатам контрольных мероприятий, в случае неподтверждения в течение пятнадцати суток соответствия персональных данных фактических пользователей сведениям, заявленным в абонентских договорах, а также в случае предотвращения и пресечения преступлений с использованием сетей связи и средств связи;

Оператор подвижной радиотелефонной связи без взимания платы с абонента обязан прекратить рассылку по сети подвижной радиотелефонной связи на пользовательское оборудование (оконечное оборудование) абонента с абонентского номера или уникального кода идентификации, указанных в обращении абонента.

• Осуществлять смс-рассылку только абонентам, которые дали согласие на получение смс-сообщений (рекламных в том числе)
• Составлять тексты смс-сообщений  в соответствии с действующим законодательством
• Не работать с чужими и «серыми» базами
• Составлять правильные анкеты, которые содержат согласие на обработку персональных данных и получение смс-сообщений
• Хранить документы и сведения, позволяющие достоверно установить волеизъявление Абонента на получение рассылки
• Идентифицировать лицо, которое дает согласие на получение сообщений на определенный номер мобильного телефона
• Предоставить абонентам простой способ отписки от смс-рассылок.
• Отписывать абонентов от рассылки по их первому требованию

Анкета  на представление персональных данных и согласие получения рекламно-информационных материалов по по сетям электросвязи составляется в свободной форме.  Главное, чтобы в документе было прописано то, что требует часть 4 статьи 9 152-ФЗ:

• название и адрес вашей компании или фамилия, имя, отчество, адрес индивидуального предпринимателя, который собирает персональные данные;
• цель обработки персональных данных пользователя;
• перечень персональных данных, на обработку которых пользователь даёт согласие;
• наименование или фамилия, имя, отчество и адрес лица, которое осуществляет обработку персональных данных по вашему поручению (если есть);
• перечень действий, которые вы будете совершать с персональными данными пользователя, и общее описание способов обработки данных, которые вы используете;
• срок, в течение которого действует согласие пользователя, а также способ отзыва этого согласия.
• Дата заполнения анкеты.

По закону в согласии, составленном в бумажном виде должна быть подпись субъекта персональных данных и его паспортные данные. При сборе данных на интернет-сайте это выполнить невозможно, поэтому подтверждение согласия чаще всего осуществляется посредством  ввода смс-кода, который приходит на абонентский номер клиента.

При поступлении запроса от оператора, Роспотребнадзора, УФАС, судебного органа власти на предоставление согласия абонента на получение нежелательного смс-сообщения необходимо в указанные сроки предоставить согласие абонента выраженного посредством совершения им действий, однозначно идентифицирующих этого абонента и позволяющих достоверно установить его волеизъявление на получение рассылки. Согласие может быть в письменном, электронном или устном виде (аудио-запись).

Чаще всего документ предоставляется в виде скана бумажной анкеты, содержащей: персональные данные абонента  (ФИО, документа, удостоверяющего личность, номер телефона), подтверждение согласия на обработку персональных данных, согласия на получение смс, подпись абонента и дату заполнения анкеты.

В случае, если согласия абонентов собираются через интернет-сайт, то необходимо направить в адрес исполнительного органа письмо, содержащее полное описание процедуры получения персональных данных и согласия абонента, включающее:

1. описание действий который совершает абонент для верификации
2. ссылка на договор оферты, где указана информация, как будут использованы персональные данные абонента.
3. описание процедуры принятия абонентом договора оферты.
4. персональные данные абонента, (в отношении которого был составлен запрос) полученные при его регистрации на сайте.
5. описание условий как абонент может отказаться от рассылок.
6. исключить абонента из рассылок.

Данный ответ должен содержать активные ссылки и скриншоты, заполненных персональными данными абонента полей в программе рекламораспространителя.